Penale

giovedì 20 marzo 2003

Dipendenti pubblici. Andare a fare la spesa in orario di lavoro integra gli estremi della truffa a danno dello Stato. Cassazione – Sezione quinta penale – Sentenza 9 ottobre 2002-19 marzo 2003, n. 12789

Dipendenti pubblici. Andare a fare la spesa in orario di lavoro integra gli estremi della truffa a danno dello Stato

Cassazione Sezione quinta penale Sentenza 9 ottobre 2002-19 marzo 2003, n. 12789

Presidente Cicchetti Relatore Marasca

Pm Delehaye Ricorrente Bua ed altri

La Corte di cassazione osserva

Dal registro dei permessi istituito presso lUfficio delle imposte dirette di Castelvetrano risultava che Bua Vito e Vivona Liliana Francesca allontanatisi dallufficio avevano annotato un falso orario di rientro in ufficio; emergeva, inoltre, che in alcuni casi i due impiegati si erano allontanati arbitrariamente dallufficio prima dellorario di fine lavoro.

Per tali fatti gli operatori tributari Bua e Vivona venivano accusati della violazione degli articoli 479 Cp ﷓ falso in pubblici documenti ﷓ e 640 Cpv n. 1 Cp ﷓ truffa in danno dello Stato.

I due imputati venivano condannati, previa concessione delle attenuanti di cui agli articoli 62 n. 6 e 62bis Cp e ritenuta la continuazione tra le due ipotesi di reato, in primo grado dal Tribunale di Marsala con sentenza emessa in data 15 gennaio 1999.

La Corte di appello di Palermo, con sentenza del 26 ottobre 2001 , ritenuto che non fosse ravvisabile il delitto di truffa consumata, ma quello di truffa tentata riduceva la pena inflitta agli imputati confermando le altre statuizioni della decisione di primo grado.

Avverso tale sentenza proponevano ricorso per cassazione Bua Vito e Vivono Liliana Francesca, i quali , tramite i loro rispettivi difensori di fiducia, deducevano i seguenti identici motivi di impugnazione:

1. Violazione dellarticolo 606 lettera b) Cpp in relazione allarticolo 479Cp, perché il foglio di presenza sul quale era stata fatta lannotazione non possedeva i requisiti per essere considerato documento ai fini e per gli effetti previsti dallarticolo 479 Cp citato.

2. Violazione dellarticolo 606 lettera b) Cpp in relazione agli articoli 56 e 640 Cpv n. 1 Cp sia perché non sussistendo il delitto di falso non erano ravvisabili gli artifizi ed i raggiri, elemento costitutivo del delitto di truffa, sia perché , avendo i due ricorrenti effettuato il recupero in via cautelativa delle ore di lavoro non prestate nellottobre 1996, non era ravvisabile nessun

danno per lamministrazione e nessun profitto per loro. Inoltre i ricorrenti deducevano che la condotta posta in essere non poteva essere qualificata come tentativo dovendosi, invece, ravvisare la desistenza volontaria.

3. Violazione dellarticolo 606 lettera c) Cpp in relazione agli articoli 546 Cpp e 62 n. 6 Cp, perché mancava la motivazione in ordine al diniego di tale circostanza attenuante.

Bua Vito, inoltre, deduceva il seguente ulteriore motivo di impugnazione:

4. Violazione dellarticolo 606 lettera e) Cpp per contraddittorietà e illogicità della motivazione della sentenza impugnata in ordine alla responsabilità del ricorrente, che aveva sostenuto di essere addetto allUfficio economato con mansioni a rilevanza esterna e di non avere necessità per tale ragione di alcun permesso per allontanarsi dallufficio.

I due ricorrenti chiedevano alla Corte di cassazione lannullamento, con o senza rinvio, della sentenza impugnata.

Fondato è il primo motivo di impugnazione .

È stato più volte stabilito da questa Corte che, agli effetti della tutela penale, i fogli di presenza del personale pubblico sono atti pubblici , in quanto consistono nella documentazione di attività direttamente compiute dal pubblico ufficiale e volte alla produzione di effetti giuridici nellambito di situazioni soggettive di rilievo pubblicistico.

Donde la configurazione del delitto di falso ideologico di cui allarticolo 479 Cpin presenza di false attestazioni compiute in tali atti (ex plurimis Cassazione sezione quinta, 8261/92, Ceratti; sezione seconda, 3891/91 Trentani; sezione quinta, 7606/91, Villa; 12879/89 Revilacana).

Le stesse considerazioni valgono ovviamente per il cosiddetto registro dei permessi che tende ad accertare leffettivo orario di rientro in ufficio dei dipendenti dopo un allontanamento autorizzato.

Anche dopo la trasformazione di alcune pubbliche amministrazioni in enti pubblici economici e di questi ultimi in società per azioni, si è affermato che permane in capo al dipendente la qualifica pubblicistica, così come persiste il carattere pubblico dellattività svolta sotto forma di pubblico servizio o di pubblica funzione (Cassazione sezione quinta, 3288/00, Ferrara, sezione sesta, 9929/99, Billè, entrambi riguardanti il servizio delle poste).

È interessante notare che con riferimento alle firme sui fogli e cartellini di presenza cui sono tenuti i medici convenzionati con le Usl, i quali hanno con queste ultime un rapporto di natura privatistica, è stato deciso dalla Suprema Corte che esse hanno non solo lo scopo privato di stabilire il numero delle ore lavorate in relazione al calcolo della retribuzione spettante al medico, ma anche quello pubblico che emerge dalla normativa in materia , e cioè di consentire il controllo della attività di assistenza sanitaria fornita dallUsl e di evitare disservizi nello svolgimento di quella che è una funzione essenziale dello Stato e della regione; in effetti le attestazioni dei medici sui fogli di presenza costituirebbero espressione di un potere di certificazione tipico di un pubblico ufficiale (Cassazione sezione quinta, 17 giugno 1992 , Moretti).

Con riguardo alla vicenda della trasformazione dellamministrazione delle poste e telecomunicazioni in ente pubblico economico con decreto legge 487/93, convertito in legge 71/1994, la Cassazione ha stabilito un principio sostanzialmente identico a quello sopra indicato a proposito dei medici convenzionati.

È stato, infatti, affermato che lattestazione di un funzionario circa la durata dellattività di lavoro svolto da lui stesso o da altri dipendenti , ha rilievo non solo ai fini della retribuzione ﷓ finalità privatistica ma anche ai fini del corretto svolgimento del servizio ﷓finalità pubblicistica.

Detta attestazione integra, pertanto, gli estremi del delitto di falso ideologico previsto dallarticolo 493 Cp (così Cassazione, sezione quinta, 1765/96 Ricci).

Da quanto detto risulta quindi che la giurisprudenza della Suprema Corte è decisamente orientata a riconoscere che il carattere privatistico del rapporto di lavoro non esclude quello pubblicistico degli atti posti in essere dai dipendenti di un ente pubblico economico.

I principi enunciati possono essere condivisi soltanto in parte, perché la privatizzazione del rapporto di lavoro dei pubblici dipendenti impone di distinguere gli atti che sono espressione della pubblica funzione e/o del pubblico servizio e che tendono a conseguire gli obiettivi dellente pubblico da quelli strettamente attinenti alla prestazione ed aventi, perciò , esclusivo rilievo sul piano contrattuale e non anche su quello funzionale.

Se è vero che nei singoli e specifici casi concreti la distinzione tra atti espressione della pubblica funzione ed atti di natura privatistica può non essere agevole, è anche vero che di norma gli atti che realizzano i fini dellente sono riconoscibili perché sono dotati di caratteri tipologici non facilmente confondibili.

Da quanto fin qui detto risulta evidente che non si vuole mettere in dubbio il fatto che, anche dopo la trasformazione degli enti pubblici in spa, i dipendenti dellente conservino la qualifica pubblicistica, dovuta la fatto che lente rimane comunque disciplinato da una normativa pubblicistica e persegue finalità pubbliche spesso assai rilevanti.

Ciò che preme sottolineare è che la qualifica pubblicistica dei dipendenti non consente di ritenere automaticamente che tutti gli atti dagli stessi compiuti siano atti pubblici.

Ciò perché, come si è sottolineato, lente, per volontà del legislatore, utilizza per regolare la propria vita ed attività anche strumenti privatistici, specialmente con riferimento al rapporto di lavoro dei dipendenti.

Ciò impone una attenta valutazione in concreto della natura dei singoli e specifici atti che vanno qualificati pubblici o privati alla stregua del criterio oggettivo funzionale a norma degli articoli 357 e 358 Cp (vedi Cassazione 11 novembre 1996 Rapisarda).

Sulla base di tali indirizzi e con particolare riferimento al caso in discussione, va detto che il potere certificativo tipico dei pubblici funzionari è quello che si estrinseca nella attività di documentazione della pubblica amministrazione; tale attività possiede una generale efficacia probatoria (Sezioni unite 27 marzo 1992 Delogu) spesso anche privilegiata.

Di sicuro a seguito della entrata in vigore delle norme che , come già detto hanno privatizzato i rapporti di lavoro nel settore delle poste e telecomunicazioni, tale generale efficacia probatoria non possiedono le annotazioni sui fogli di presenza e sul registro dei permessi apposte dai dipendenti dellente per attestare lorario di inizio e fine del proprio lavoro.

Tali annotazioni, infatti, documentano un dato che rileva in via diretta ed immediata unicamente ai fini della retribuzione e comunque del regolare svolgimento della prestazione di lavoro e soltanto indirettamente e mediatamente ai fini del regolare svolgimento del servizio nel suo complesso.

Da quanto detto deriva che il cosiddetto registro dei permessi non costituisce atto pubblico (vedi in tal senso per un caso analogo anche Cassazione sezione quinta 16 novembre 1988, Briconi) e che, quindi, il delitto di falsità ideologica contestata ai due imputati sussiste.

Il secondo motivo di impugnazione è, invece, infondato.

Che gli imputati abbiano apposto sul registro considerato annotazioni non rispondenti al vero è circostanza fuori discussione e del resto nemmeno contestata dai ricorrenti.

Che tali false annotazioni costituiscano, come sostenuto dai giudici di merito artifizi e raggiri ed integrino pertanto un elemento costitutivo essenziale del delitto di truffa è circostanza ben chiarita dai giudici di merito con motivazione congrua e logica , che appare superfluo ripercorrere.

La Corte di merito ha tenuto conto del fatto che i ricorrenti hanno effettuato il recupero di ore nellottobre 1996 in via cautelativa ed ha qualificato il fatto come tentativo di truffa e non come delitto consumato, essendo venuto meno lelemento del danno.

Limpostazione appare corretta perché gli atti posti in essere ed ampiamente descritti nella sentenza impugnata debbono ritenersi, come ha ben chiarito la Corte di merito, diretti in modo non equivoco alla consumazione del delitto ritenuto dal giudice. Non può, invece, nel caso di specie, parlarsi di desistenza volontaria, come erroneamente sostenuto dai ricorrenti, perché la condotta era già stata posta i essere dai ricorrenti e soltanto un comportamento successivo ad essa recupero cautelativo ﷓ ed alla scoperta della vicenda ha evitato il verificarsi del danno per lamministrazione; comportamento reso possibile dal fatto che le competenze spettanti ai dipendenti vengono corrisposte, come è noto scadenze mensili.

Manifestamente infondato è il terzo motivo di impugnazione. Infatti non essendo stato provocato un danno alla parte offesa dalla azione de ricorrenti, non è ravvisabile lattenuante di cui allarticolo 62 n. 6 Cp, dal momento che essa presuppone la consumazione del reato e lesistenza di un danno conseguente (così Cassazione 5 gennaio 1993, n.5 , Russo).

Il quarto motivo di impugnazione, infine, oltre ad essere manifestamente infondato si risolve in censure di merito della decisione impugnata inammissibili in sede di legittimità.

Il ricorrente ha sostenuto che essendogli state affidate mansioni a rilevanza esterna non aveva necessità del permesso per allontanarsi dallufficio.

La tesi è davvero singolare dal momento che la Corte di merito ha chiarito che il Bua in compagnia della Vivona si era allontanato dallufficio senza richiedere il permesso e si era recato presso il supermercato Sma per effettuare acquisti.

Ora se è ipotizzabile che qualche dipendente, costretto ad uscire spesso dallufficio per mansioni inerenti il suo lavoro, sia esonerato dal richiedere il permesso ogni volta, è assolutamente impossibile ritenere che vi sia qualche dipendente esonerato dallobbligo di richiedere il permesso per dedicarsi ad acquisti di natura privata durante lorario di ufficio.

Infine, laccusa è quella di avere apposto delle false attestazioni sul registro permessi relative al tempo trascorso fuori dellufficio ﷓ quindi evidentemente il Bua era tenuto ad effettuare tali annotazioni ﷓ , cosa che evidentemente non ha nulla a che fare con la presunta legittimità dellallontanamento.

Per tutte le ragioni indicate la sentenza impugnata deve essere annullata senza rinvio limitatamente alla imputazione dì falso ideologico perché il fatto non sussiste .

Nel resto i ricorsi debbono essere rigettati.

Gli atti vanno rimessi ad altra sezione della Corte di appello di Palermo per la rideterminazione della pena.

PQM

La Corte annulla la sentenza impugnata limitatamente alla imputazione di falso ideologico perché il fatto non sussiste e rinvia ad altra sezione della Corte di appello di Palermo per la rideterminazione della pena.